В последние несколько лет санкционное давление вынуждает российский бизнес переориентироваться с Европы, США и других рынков на Китай. Большинство компаний закупают в Китае местные товары и сырьё, но есть достаточно большое количество игроков, которые создают в Китае совместные предприятия. О том, какие правовые аспекты нужно иметь в виду при таком формате работы, порталу Biz360.ru рассказал управляющий партнёр юридической компании «Соничев, Казусь и партнёры» Александр Казусь.
Александр Казусь – адвокат, эксперт в сфере бизнес-права, управляющий эксперт юридической компании «Соничев, Казусь и партнёры». Окончил Московскую государственную юридическую академию имени Кутафина. Обладает экспертизой в области защиты бизнеса при проверках различных правоохранительных органов (МВД, СКР, ФСБ) и Федеральной налоговой службы.
Одним из главных вопросов, встающих перед российским бизнесом при взаимодействии с китайскими партнёрами, является обеспечение корпоративного контроля. В российской практике контроль часто реализуется через владение контрольным пакетом акций, однако в китайской бизнес-культуре влияние может достигаться иными способами.
Китайское законодательство, как и любая другая правовая система, имеет свои особенности, которые необходимо учитывать при структурировании сделок и создании совместных предприятий. Вот несколько инструментов, которые доступны российскому бизнесу.
Акционерные соглашения (Shareholder Agreements)
Это, пожалуй, один из самых эффективных инструментов для защиты интересов российского бизнеса в совместных предприятиях. Акционерное соглашение позволяет закрепить договорённости между участниками по следующим моментам:
-
порядок принятия основных решений (например, через механизм квалифицированного большинства голосов);
-
процедуры назначения генерального директора и членов совета директоров;
-
ограничения на продажу акций (например, право преимущественной покупки);
-
механизмы разрешения корпоративных конфликтов (например, арбитражная оговорка).
Важно, чтобы акционерное соглашение было составлено с учётом специфики китайского законодательства и бизнес-практики. Рекомендуется привлекать к разработке соглашения юристов, специализирующихся на международном праве и имеющих опыт работы с китайскими компаниями.
Опционы (Options)
Опционы предоставляют российскому бизнесу право (но не обязанность) выкупить акции китайского партнёра в будущем по заранее определённой цене. Это может быть полезно, если российский бизнес рассчитывает на увеличение стоимости совместного предприятия и хочет в будущем увеличить свою долю в капитале.
При этом нужно иметь в виду, что на в КНР нельзя реализовать опцион через нотариуса, как в РФ. В случае отказа китайского партнёра в передаче акций по тем или иным причинам может потребоваться защита в судебном порядке, потому что суд будет проверять, соблюдены ли условия соглашения между партнёрами и есть ли у российского партнёра право на выкуп акций.
Залоговые соглашения (Pledge Agreements)
Залоговые соглашения позволяют российскому бизнесу получить обеспечение исполнения обязательств китайского партнёра. В качестве залога могут выступать акции в уставном капитале совместного предприятия, активы компании или иное имущество.
В случае неисполнения обязательств, российский бизнес сможет обратить взыскание на заложенное имущество. Залоги акций в материковом Китае регистрируются и отображаются в Национальной информационной системе публичной кредитной информации для компаний.
Контроль через управленческий персонал
Важным инструментом контроля является назначение в руководство совместного предприятия доверенных лиц, которые будут отстаивать интересы российского бизнеса. Необходимо внимательно проработать положения устава, касающиеся полномочий управляющих органов, чтобы обеспечить эффективный контроль над деятельностью компании.
Нужно отметить, что закон о компаниях КНР регламентирует статус двух ключевых должностей в компании – директора и управляющего, уполномоченных представлять компанию и исполнять корпоративные дела. При этом только на одной из этих должностей можно быть законным представителем китайской компании. Законный представитель действует от имени компании в гражданских правоотношениях, и юридические последствия его действий принимает на себя компания. Таким образом, для контроля над китайской компанией необходимо, чтобы доверенное лицо замещало одну из двух указанных должностей.
Законный представитель всегда один, и для полноценного представительства ему нужна печать и оригинал бизнес-лицензии компании. Печать в китайской компании регистрируется в местных органах власти, и ей придаётся гораздо большее значение, чем личной подписи. В Китае есть различные виды печатей для разных целей (например, отдельная печать для финансовых документов и прочее), причём, в корпоративных и прочих документах часто подписи вообще отсутствуют, есть только печати. Без печати (и в некоторых случаях без бизнес-лицензии) регистрационные органы откажутся принимать документы.
Вышесказанное особенно актуально в случаях корпоративных конфликтов в китайских компаниях. Если у вновь избранного директора есть печать и бизнес-лицензия, то он может оперативно зарегистрировать себя в качестве законного представителя и, таким образом, перехватить контроль над компанией. Если же доступа к печати и бизнес-лицензии нет, то вновь избранному директору необходимо будет обращаться в суд с требованием обязать компанию обратиться в регистрационный орган – Бюро по управлению и контролю над рынком – зарегистрировать его в качестве законного представителя, и далее провести процедуру восстановления печати и бизнес-лицензии.
Санкционное давление создаёт дополнительные риски для российско-китайского сотрудничества. Поэтому важно учитывать следующие аспекты:
-
Проверка китайских партнёров на предмет санкционных ограничений. Российским компаниям необходимо тщательно проверять своих китайских партнёров на предмет наличия санкционных ограничений со стороны США, Евросоюза и других стран. В противном случае, российский бизнес может столкнуться с вторичными санкциями, которые существенно ограничат его возможности. На практике, поскольку Россия уверенно стоит на первом месте по количеству разнообразных санкций, вторичные санкции больше актуальны для китайских партнёров, и крупный китайский бизнес уделяет достаточно большое внимание соблюдению санкционного законодательства, в первую очередь США и Великобритании, так как именно эти две страны несут риск вторичных санкций.
-
Соблюдение валютного законодательства. Необходимо строго соблюдать российское валютное законодательство при осуществлении расчётов с китайскими партнерами. Важно учитывать ограничения на проведение валютных операций.
Например, резидентам РФ до 31 декабря 2025 года запрещено без разрешения Центрального банка РФ оплачивать доли, вклады, паи в имуществе (уставном или складочном капитале, паевом фонде кооператива) юридического лица-нерезидента. В том числе китайских компаний. Соответственно, при создании или приобретении акций китайской компании россиянам нужно обращать внимание на срок оплаты уставного капитала китайской компании.
-
Защита интеллектуальной собственности. Российским компаниям необходимо принимать меры по защите своей интеллектуальной собственности при работе с китайскими партнёрами. Рекомендуется заключать соглашения о конфиденциальности (NDA) и регистрировать товарные знаки и патенты на территории Китая. При этом несомненным плюсом Китая является то, что страна состоит в ВОИС, и заявку на регистрацию товарного знака в Китае можно подать из России через Роспатент.
-
Арбитраж. В случае возникновения споров с китайскими партнёрами необходимо иметь возможность оперативно и эффективно разрешать их в арбитражном суде. Важно включать в контракты арбитражную оговорку, предусматривающую рассмотрение споров в нейтральном арбитражном центре, например, в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ или в Гонконгском международном арбитражном центре (HKIAC).
-
Форс-мажор. В условиях нестабильной геополитической обстановки в контракты с китайскими партнёрами необходимо включать положения о форс-мажорных обстоятельствах, которые позволят сторонам освободиться от ответственности за неисполнение обязательств в случае непредвиденных событий (например, введения новых санкций, валютных ограничений и т.д.).
Сотрудничество с китайскими партнёрами в условиях санкций требует от российского бизнеса особого внимания к правовым аспектам. Тщательная проработка контрактов, использование эффективных инструментов корпоративного контроля и защита интеллектуальной собственности – основные факторы успеха. Учитывая особенности китайского законодательства и бизнес-культуры, а также соблюдая все требования российского законодательства, российский бизнес сможет успешно развивать сотрудничество с Китаем, получая выгоду от новых возможностей и минимизируя риски.
Чтобы не пропустить интересную для вас статью о малом бизнесе, подпишитесь на наш Telegram-канал и страницу в «ВКонтакте».
